Пункт 4 статьи 142 Закона о банкротстве.
Пункт 4 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23 июля 2009 г. N 58 «О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодержателя»/ / СПС «КонсультантПлюс».
См.: Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 25.03.2014 по делу N А44-5100/2012 // СПС «КонсультантПлюс».
Риски гаранта при банкротстве (ликвидации) принципала
Недорезков Вячеслав Викторович, начальник юридического отдела Башкирского отделения Сбербанка России, доцент кафедры финансов и банковского дела Уфимского государственного университета экономики и сервиса, кандидат юридических наук.
Статья посвящена изучению правового регулирования гарантийных обязательств в контексте норм законодательства о банкротстве. Анализируются риски, исходящие от банка в случае банкротства принципала его ипотечного должника и поручителя. Предложены пути снижения выявленных рисков.
Ключевые слова: способы обеспечения исполнения обязательства, банковская гарантия, банкротство доверителя, прекращение основного обязательства по гарантии, право обжалования по гарантии.
Риски поручителя в случае банкротства (ликвидации) принципала
Недорезков Вячеслав Викторович, начальник юридического факультета Башкирского отделения Сбербанка России, доцент кафедры финансов и банковского дела Уфимского государственного университета экономики и сервиса, кандидат юридических наук.
В статье говорится об исследовании правового регулирования гарантийных обязательств в рамках норм законодательства о банкротстве; анализирует риски, с которыми сталкивается банк в случае банкротства основного его залогодержателя и предмета залога; предлагает пути снижения рассматриваемых рисков.
Ключевые слова: способы обеспечения исполнения обязательств, банковская гарантия, банкротство доверителя, прекращение основного обязательства по гарантии, право возврата по гарантии.
Банковская гарантия позволяет банкам получать комиссию без одновременного вывода средств из оборота (вознаграждение банка составляет от 0,5 до 7% годовых от суммы гарантии и зависит от параметров сделки). Такое отвлечение, т е гарантийные платежи, носит вероятностный характер, подтверждаемый правом регресса к доверителю, обязательства которого дополнительно обеспечены залогом, поручительством и иными формами поручительства. Поэтому неудивительно, что на фоне замедления роста доходности кредитных портфелей, проблем с привлечением средств банки активно развивают это направление бизнеса. Издание «Известия» отмечает, что по состоянию на 1 февраля 2014 года объем выданных банками гарантий достигает 4,89 трлн рублей, что составляет 26, на 9% выше аналогичных показателей 2013 года. Растет спрос на обязательные гарантии, выдаваемые в соответствии с законодательством – торги, налоги, таможня. Этот инструмент активно используется в сфере госзакупок. Федеральным законом от 5 апреля 2013 г. N 44-ФЗ «О системе договоров в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» уточнено использование банковских гарантий и устранены отдельные существовавшие коллизии в предыдущем Федеральном законе от 21 июля 2005 г. N 94-ФЗ «О размещении заказов на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» . Растет спрос на обязательные гарантии, выдаваемые в соответствии с законодательством – торги, налоги, таможня. Этот инструмент активно используется в сфере госзакупок. Федеральным законом от 5 апреля 2013 г. N 44-ФЗ «О системе договоров в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» уточнено использование банковских гарантий и устранены отдельные существовавшие коллизии в предыдущем Федеральном законе от 21 июля 2005 г. N 94-ФЗ «О размещении заказов на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» . Растет спрос на обязательные гарантии, выдаваемые в соответствии с законодательством – торги, налоги, таможня. Этот инструмент активно используется в сфере госзакупок. Федеральным законом от 5 апреля 2013 г. N 44-ФЗ «О системе договоров в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» уточнено использование банковских гарантий и устранены отдельные существовавшие коллизии в предыдущем Федеральном законе от 21 июля 2005 г. N 94-ФЗ «О размещении заказов на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» . Этот инструмент активно используется в сфере госзакупок. Федеральный закон от 5 апреля 2013 г. N 44-ФЗ «О системе договоров в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» конкретизировал использование банковских гарантий и устранил отдельные существовавшие коллизии в предыдущем Федеральном законе от 21 июля 2005 г. N 94-ФЗ «О размещении заказов на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» . Этот инструмент активно используется в сфере госзакупок. Федеральным законом от 5 апреля 2013 г. N 44-ФЗ «О системе договоров в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» уточнено использование банковских гарантий и устранены отдельные существовавшие коллизии в предыдущем Федеральном законе от 21 июля 2005 г. N 94-ФЗ «О размещении заказов на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» .
Государственные банки захватили рынок банковских гарантий. URL: izvestia. ru/news/567400.
Русская газета. 2013. № 80.
Российская газета. 2005. № 163.
В банковской практике стали появляться гарантии от 5 до 10 лет. В то же время выдача гарантий, особенно долгосрочных, значительно увеличивает правовые риски, которые могут возникнуть в случае добровольной ликвидации или банкротства принципала вашего залогодержателя и поручителя по операции (далее — должника) лица).
Невозможно достоверно рассчитать вероятность неплатежа (банкротства) должников с длительным временным горизонтом, что с учетом особенностей правового регулирования банковских гарантий и действующих правил банкротства может сделать невозможным истребование ресурсов. Высший Арбитражный Суд Российской Федерации (далее — Высший Арбитражный Суд Российской Федерации) по одному из дел разъяснил, что невозможность или трудность взыскания не является основанием для возврата совершенной по закону сделки независимый (банковская гарантия) .
Определение Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29 марта 2012 г. N ВАС-2860/12 // СПС «КонсультантПлюс».
Финансово устойчивый клиент с хорошей кредитной историей обратился в банк с просьбой о выдаче банковской гарантии по его обязательствам по государственному контракту, в том числе гарантийным обязательствам по выполненным работам, сроком на 8 лет. Клиент является операционной компанией и в качестве обеспечения предлагает залог движимого и недвижимого имущества от третьего лица, а также поручительство залогодержателя и других компаний группы.
На первый взгляд, сделка для банка малорискована, скомпрометировано «сердце» бизнеса и перекрестные залога, но это в нормальных условиях, если не возбуждено или возбуждено не добровольно дело о банкротстве в отношении обязанных лиц поселок.
Рассмотрим отдельные ситуации банкротства после выдачи банковской гарантии и возможные варианты развития событий. Сразу оговоримся, что в случаях, когда банковская гарантия гарантирует исполнение обязательства, возникшего до даты возбуждения дела о банкротстве принципала, а гарант уплатил бенефициару сумму после этой даты, требования поручителя на возмещение указанной суммы не распространяется текущий.
Пункт 7 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23 июля 2009 г. N 63 «О текущих выплатах денежных обязательств в деле о банкротстве» // СПС «КонсультантПлюс».
Ситуация 1. Банкротство принципала, бенефициар предъявил требования по гарантии на всю сумму, которые были полностью исполнены банком до закрытия записи.
В этой ситуации дополнительных рисков нет. Банк включается в реестр кредиторов к принципалу, предъявляет требования к другим обязанным лицам. Наиболее оптимальная, но в то же время маловероятная ситуация для банка, поскольку Федеральным законом от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее — Закон о банкротстве) установлен короткий срок для закрытия реестра требований кредиторов, а возможность их восстановления не предусмотрена>.
Пункт 1 ст. 142 Закона о банкротстве установлено, что реестр кредитов кредиторов подлежит закрытию по истечении двух месяцев со дня опубликования сведений о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства // СПС «Консультант Плюс».
См.: п. 3 информационного письма Президиума ВАС РФ от 26.07.2005 N 93 «О некоторых вопросах, связанных с исчислением некоторых сроков в делах о банкротстве» // СПС «КонсультантПлюс».
Ситуация 2. Банкротство принципала, бенефициар предъявил требования по гарантии на всю сумму, которые были полностью исполнены банком после закрытия дела, но до окончания конкурсного производства.
Поскольку банк не уложился в срок для предъявления требования к должнику, оно подлежит удовлетворению за счет имущества должника, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр. Если принципал выступал залогодержателем, то банк не включается в реестр в качестве обеспеченного кредитора, но кредит банка как залогодателя подлежит удовлетворению за счет средств, вырученных от реализации заложенного имущества, оставшихся после удовлетворение кредитов кредиторов, включенных в реестр.
Пункт 4 статьи 142 Закона о банкротстве.
Пункт 4 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23 июля 2009 г. N 58 «О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодержателя»/ / СПС «КонсультантПлюс».
См.: Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 25.03.2014 по делу N А44-5100/2012 // СПС «КонсультантПлюс».
Таким образом, Банк, незарегистрированный кредитор принципала, предъявляет требования к другим должникам и сохраняет надежду на возмещение понесенных убытков за счет гарантии или имущества принципала.
Ситуация 3. Банкротство принципала, бенефициар не предъявляет требований по гарантии. Любой платеж по гарантии банка до погашения основного долга.
Согласно ст. 2 Закона о банкротстве под денежными обязательствами, включенными в учет кредитов кредиторов, понимается обязательство должника уплатить кредитору определенную денежную сумму. Согласно ст. 379 ГК РФ (далее — ГК РФ) право поручителя требовать возмещения у доверителя в порядке регресса возникает после их выплаты бенефициару. Поскольку никаких платежей по гарантии в рассматриваемой ситуации банк не производил, то у принципала нет соответствующих обязательств, то есть срок действия обязательства не истек. Банк не будет кредитором в случае банкротства, так как не сможет доказать наличие и размер долга. В качестве примера можно привести судебную практику по аналогичным делам>.
Постановление Федерального арбитражного суда Приволжского округа от 21.01.2014 по делу N А72-9501/2012 // СПС «КонсультантПлюс»; Постановление 18-го арбитражного апелляционного суда от 29 апреля 2011 г. N 18АП-3076/2011 // СПС «КонсультантПлюс».
После завершения процедуры банкротства и ликвидации доверителя наступают следующие последствия:
А. На основании ст. 419 ГК РФ прекращается основное обязательство, в обеспечение исполнения которого выдана гарантия. Однако данный факт не влияет на действительность самой банковской гарантии. Согласно ст. 370 и 379 ГК РФ, банковская гарантия является самостоятельной сделкой, не зависящей от основного обязательства, по которому она выдана, и от условий договора между гарантом и принципалом. Сомнения в независимости банковской гарантии, высказанные отдельными исследователями, планируется развеять после утверждения проекта изменений в ГК РФ. Статья 376 ГК РФ предусматривает, что если поручитель, до погашения кредита бенефициара вы осознаете, что основное обязательство, обеспеченное банковской гарантией, уже полностью или частично исполнено, прекращено по другим причинам или является недействительным, вы должны немедленно сообщить об этом бенефициару и принципалу. Повторное требование бенефициара, полученное гарантом после указанного уведомления, подлежит удовлетворению гарантом.
Такой подход предусмотрен также в п. 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23 марта 2012 г. № 14 «О некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с оспариванием гарантий банков». » // СПС «КонсультантПлюс».
Тычинин С. В., Романенко Д. И. От банковской гарантии к самостоятельной: правовая природа обязанности по выдаче гарантии в проекте изменений в Гражданский кодекс Российской Федерации // Банковское право. 2013. № 4. С. 17-22; Попов И. С. Развитие института гарантии в современном российском праве // Банковское право. 2013. № 1. С. 47-56.
Таким образом, банк уплачивает денежную сумму по банковской гарантии, даже если гарантийное обязательство прекращается.
См также: Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11 декабря 2012 г. N 9053/12 // СПС «КонсультантПлюс».
Б. В силу императивных указаний гражданского законодательства погашаются побочные обязательства, обеспечившие обязательства доверителя, — договоры залога и поручительства.
См.: п. 1 ст. 352 и ч. 1 ст. 367 ГК РФ.
Следовательно, банк лишается возможности возмещения своих убытков за счет залога в случае осуществления выплат бенефициару после погашения основного долга.
Банк может использовать следующие методы для минимизации описанных рисков:
Выдача отзывной гарантии с основанием для ее отзыва — «объявление принципала и/или поручителя, и/или залогодателя несостоятельными (банкротами) в порядке, установленном действующим законодательством». Указанием в гарантии в качестве обязательного документа, прилагаемого к иску бенефициара, является вступившее в законную силу решение суда о взыскании задолженности по основному обязательству принципала. В случае проведения конкурса получить такое решение будет сложно, так как в силу абзаца второго п. 1 ст. 63 Закона о банкротстве, со дня введения наблюдения требования кредиторов по денежным обязательствам и по уплате обязательных платежей, за исключением текущих платежей, могут быть предъявлены только в рамках дела о банкротстве на основании ст. 71, 100 Закона о банкротстве. По результатам рассмотрения заявлений кредиторов выносится судебное решение, а не решение суда. Когда основной долг погашен. Применение конструкции условной сделки, соответствующей положениям ст. 157 ГК РФ. Например, выдача гарантии под разрешительным условием: «Исполнение долга гарантирую только в случае действия основного договора». Справедливость таких гарантий подтверждается судебной практикой. Включение в договор о выдаче поручительства лиц, участвующих на стороне доверителя, кроме непосредственного доверителя, залогодателя, поручителя с закреплением солидарной ответственности. При этом ликвидация принципала или иного обязанного лица не будет свидетельствовать о расторжении договора о выдаче банковской гарантии и дополнительных (обеспечительных) договоров. Статья 379 ГК РФ не увязывает право гаранта на обращение с действительностью договора поручительства. Таким образом, в силу рассматриваемой конструкции, даже если договор поручительства будет расторгнут и банк должен будет уплатить суммы поручительства, он не потеряет права обжалования в отношении должников. Включение в договор о выдаче банковской гарантии условия о том, что принципал обязуется уплатить сумму гарантии гаранту в случае банкротства должников. Как вариант — условие увеличения комиссии за выдачу банковской гарантии до размера банковской гарантии и установление жестких сроков ее уплаты в случае банкротства обязанных лиц.
Первые два способа не могут быть использованы при выдаче гарантий в соответствии с законодательством: фискальные, таможенные, договорные. Поскольку императивное требование того же является безотзывным, дополнительно определяется закрытый перечень документов, по которым гарант обязан произвести платеж бенефициару.
Статья 45 Федерального закона от 5 апреля 2013 г. N 44-ФЗ «О системе договоров в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» // СПС «КонсультантПлюс»; Изобразительное искусство. 74.1 НК РФ // АТП «КонсультантПлюс»; Изобразительное искусство. 141 Федерального закона от 27 ноября 2010 г. N 311-ФЗ «О таможенном регулировании в Российской Федерации» // СПС «КонсультантПлюс»; Постановление Правительства Российской Федерации от 8 ноября 2013 г. N 1005 «О банковских гарантиях, используемых для целей Федерального закона «О системе договоров в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальный» // АТП «КонсульторПлюс».
С учетом проведенного ранее анализа законодательства и судебной практики кредитным организациям необходимо очень внимательно, анализируя все возникающие риски, подходить к выдаче долгосрочных гарантий.
Следовательно, банк лишается возможности возмещения своих убытков за счет залога в случае осуществления выплат бенефициару после погашения основного долга.
Банк может использовать следующие методы для минимизации описанных рисков:
1. Выдача отзывной гарантии с указанием оснований для ее отзыва — «объявление принципала и (или) поручителя, и (или) залогодателя несостоятельными (банкротами) в порядке, установленном действующим законодательством».
2. Указанием в гарантии в качестве обязательного документа, прилагаемого к требованию бенефициара, является вступившее в законную силу решение суда о взыскании задолженности по основному обязательству принципала. В случае проведения конкурса получить такое решение будет сложно, так как в силу абзаца второго п. 1 ст. 63 Закона о банкротстве, со дня введения наблюдения требования кредиторов по денежным обязательствам и по уплате обязательных платежей, за исключением текущих платежей, могут быть предъявлены только в рамках дела о банкротстве на основании ст. 71, 100 Закона о банкротстве. По результатам рассмотрения заявлений кредиторов выносится судебное решение, а не решение суда. Когда основной долг погашен.
3. Использование конструкции условной сделки, соответствующей положениям ст. 157 ГК РФ. Например, выдача гарантии под разрешительным условием: «Исполнение долга гарантирую только в случае действия основного договора». Справедливость таких гарантий подтверждается судебной практикой.
———————————
Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 31 мая 2005 г. N 929/05 по делу N А70-1565/23-2004 // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 2005. № 9; Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 23 декабря 2009 г. N КГ-А40/12357-09-1.2 // СПС «КонсультантПлюс».
Риски гаранта при банкротстве (ликвидации) принципала (Недорезков В. В.)
Банковская гарантия позволяет банкам получать комиссию без одновременного вывода средств из оборота (вознаграждение банка составляет от 0,5 до 7% годовых от суммы гарантии и зависит от параметров сделки). Такое отвлечение, т е гарантийные платежи, носит вероятностный характер, подтверждаемый правом регресса к доверителю, обязательства которого дополнительно обеспечены залогом, поручительством и иными формами поручительства. Поэтому неудивительно, что на фоне замедления роста доходности кредитных портфелей, проблем с привлечением средств банки активно развивают это направление бизнеса. Издание «Известия» отмечает, что по состоянию на 1 февраля 2014 года объем выданных банками гарантий достигает 4,89 трлн рублей, что составляет 26, на 9% выше аналогичных показателей 2013 года. Растет спрос на обязательные гарантии, выдаваемые в соответствии с законодательством – торги, налоги, таможня. Этот инструмент активно используется в сфере госзакупок. Федеральным законом от 5 апреля 2013 г. N 44-ФЗ «О системе договоров в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» уточнено использование банковских гарантий и устранены отдельные существовавшие коллизии в предыдущем Федеральном законе от 21 июля 2005 г. N 94-ФЗ «О размещении заказов на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» . Растет спрос на обязательные гарантии, выдаваемые в соответствии с законодательством – торги, налоги, таможня. Этот инструмент активно используется в сфере госзакупок. Федеральным законом от 5 апреля 2013 г. N 44-ФЗ «О системе договоров в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» уточнено использование банковских гарантий и устранены отдельные существовавшие коллизии в предыдущем Федеральном законе от 21 июля 2005 г. N 94-ФЗ «О размещении заказов на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» . Растет спрос на обязательные гарантии, выдаваемые в соответствии с законодательством – торги, налоги, таможня. Этот инструмент активно используется в сфере госзакупок. Федеральным законом от 5 апреля 2013 г. N 44-ФЗ «О системе договоров в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» уточнено использование банковских гарантий и устранены отдельные существовавшие коллизии в предыдущем Федеральном законе от 21 июля 2005 г. N 94-ФЗ «О размещении заказов на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» . Этот инструмент активно используется в сфере госзакупок. Федеральный закон от 5 апреля 2013 г. N 44-ФЗ «О системе договоров в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» конкретизировал использование банковских гарантий и устранил отдельные существовавшие коллизии в предыдущем Федеральном законе от 21 июля 2005 г. N 94-ФЗ «О размещении заказов на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» . Этот инструмент активно используется в сфере госзакупок. Федеральным законом от 5 апреля 2013 г. N 44-ФЗ «О системе договоров в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» уточнено использование банковских гарантий и устранены отдельные существовавшие коллизии в предыдущем Федеральном законе от 21 июля 2005 г. N 94-ФЗ «О размещении заказов на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» .
———————————
Государственные банки захватили рынок банковских гарантий. URL: izvestia. ru/news/567400.
Русская газета. 2013. № 80.
Российская газета. 2005. № 163.
В банковской практике стали появляться гарантии от 5 до 10 лет. В то же время выдача гарантий, особенно долгосрочных, значительно увеличивает правовые риски, которые могут возникнуть в случае добровольной ликвидации или банкротства принципала вашего залогодержателя и поручителя по операции (далее — должника) лица).
Невозможно достоверно рассчитать вероятность неплатежа (банкротства) должников с длительным временным горизонтом, что с учетом особенностей правового регулирования банковских гарантий и действующих правил банкротства может сделать невозможным истребование ресурсов. Высший Арбитражный Суд Российской Федерации (далее — Высший Арбитражный Суд Российской Федерации) по одному из дел разъяснил, что невозможность или трудность взыскания не является основанием для возврата совершенной по закону сделки независимый (банковская гарантия) .
———————————
Определение Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29 марта 2012 г. N ВАС-2860/12 // СПС «КонсультантПлюс».
Возьмем конкретный пример.
Финансово устойчивый клиент с хорошей кредитной историей обратился в банк с просьбой о выдаче банковской гарантии по его обязательствам по государственному контракту, в том числе гарантийным обязательствам по выполненным работам, сроком на 8 лет. Клиент является операционной компанией и в качестве обеспечения предлагает залог движимого и недвижимого имущества от третьего лица, а также поручительство залогодержателя и других компаний группы.
На первый взгляд, сделка для банка малорискована, скомпрометировано «сердце» бизнеса и перекрестные залога, но это в нормальных условиях, если не возбуждено или возбуждено не добровольно дело о банкротстве в отношении обязанных лиц поселок.
Рассмотрим отдельные ситуации банкротства после выдачи банковской гарантии и возможные варианты развития событий. Сразу оговоримся, что в случаях, когда банковская гарантия гарантирует исполнение обязательства, возникшего до даты возбуждения дела о банкротстве принципала, а гарант уплатил бенефициару сумму после этой даты, требования поручителя на возмещение указанной суммы не распространяется текущий.
———————————
Пункт 7 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23 июля 2009 г. N 63 «О текущих выплатах денежных обязательств в деле о банкротстве» // СПС «КонсультантПлюс».
Ситуация 1. Банкротство принципала, бенефициар предъявил требования по гарантии на всю сумму, которые были полностью исполнены банком до закрытия записи.
В этой ситуации дополнительных рисков нет. Банк включается в реестр кредиторов к принципалу, предъявляет требования к другим обязанным лицам. Наиболее оптимальная, но в то же время маловероятная ситуация для банка, поскольку Федеральным законом от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее — Закон о банкротстве) установлен короткий срок для закрытия реестра требований кредиторов, а возможность их восстановления не предусмотрена>.
———————————
Пункт 1 ст. 142 Закона о банкротстве установлено, что реестр кредитов кредиторов подлежит закрытию по истечении двух месяцев со дня опубликования сведений о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства // СПС «Консультант Плюс».
См.: п. 3 информационного письма Президиума ВАС РФ от 26.07.2005 N 93 «О некоторых вопросах, связанных с исчислением некоторых сроков в делах о банкротстве» // СПС «КонсультантПлюс».
Ситуация 2. Банкротство принципала, бенефициар предъявил требования по гарантии на всю сумму, которые были полностью исполнены банком после закрытия дела, но до окончания конкурсного производства.
Поскольку банк не уложился в срок для предъявления требования к должнику, оно подлежит удовлетворению за счет имущества должника, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр. Если принципал выступал залогодержателем, то банк не включается в реестр в качестве обеспеченного кредитора, но кредит банка как залогодателя подлежит удовлетворению за счет средств, вырученных от реализации заложенного имущества, оставшихся после удовлетворение кредитов кредиторов, включенных в реестр.
———————————
Пункт 4 статьи 142 Закона о банкротстве.
Пункт 4 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23 июля 2009 г. N 58 «О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодержателя»/ / СПС «КонсультантПлюс».
См.: Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 25.03.2014 по делу N А44-5100/2012 // СПС «КонсультантПлюс».
Таким образом, Банк, незарегистрированный кредитор принципала, предъявляет требования к другим должникам и сохраняет надежду на возмещение понесенных убытков за счет гарантии или имущества принципала.
Ситуация 3. Банкротство принципала, бенефициар не предъявляет требований по гарантии. Любой платеж по гарантии банка до погашения основного долга.
Согласно ст. 2 Закона о банкротстве под денежными обязательствами, включенными в учет кредитов кредиторов, понимается обязательство должника уплатить кредитору определенную денежную сумму. Согласно ст. 379 ГК РФ (далее — ГК РФ) право поручителя требовать возмещения у доверителя в порядке регресса возникает после их выплаты бенефициару. Поскольку никаких платежей по гарантии в рассматриваемой ситуации банк не производил, то у принципала нет соответствующих обязательств, то есть срок действия обязательства не истек. Банк не будет кредитором в случае банкротства, так как не сможет доказать наличие и размер долга. В качестве примера можно привести судебную практику по аналогичным делам>.
———————————
Постановление Федерального арбитражного суда Приволжского округа от 21.01.2014 по делу N А72-9501/2012 // СПС «КонсультантПлюс»; Постановление 18-го арбитражного апелляционного суда от 29 апреля 2011 г. N 18АП-3076/2011 // СПС «КонсультантПлюс».
После завершения процедуры банкротства и ликвидации доверителя наступают следующие последствия:
А. На основании ст. 419 ГК РФ прекращается основное обязательство, в обеспечение исполнения которого выдана гарантия. Однако данный факт не влияет на действительность самой банковской гарантии. Согласно ст. 370 и 379 ГК РФ, банковская гарантия является самостоятельной сделкой, не зависящей от основного обязательства, по которому она выдана, и от условий договора между гарантом и принципалом. Сомнения в независимости банковской гарантии, высказанные отдельными исследователями, планируется развеять после утверждения проекта изменений в ГК РФ. Статья 376 ГК РФ предусматривает, что если поручитель, до погашения кредита бенефициара вы осознаете, что основное обязательство, обеспеченное банковской гарантией, уже полностью или частично исполнено, прекращено по другим причинам или является недействительным, вы должны немедленно сообщить об этом бенефициару и принципалу. Повторное требование бенефициара, полученное гарантом после указанного уведомления, подлежит удовлетворению гарантом.
———————————
Такой подход предусмотрен также в п. 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23 марта 2012 г. № 14 «О некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с оспариванием гарантий банков». » // СПС «КонсультантПлюс».
Тычинин С. В., Романенко Д. И. От банковской гарантии к самостоятельной: правовая природа обязанности по выдаче гарантии в проекте изменений в Гражданский кодекс Российской Федерации // Банковское право. 2013. № 4. С. 17-22; Попов И. С. Развитие института гарантии в современном российском праве // Банковское право. 2013. № 1. С. 47-56.
Таким образом, банк уплачивает денежную сумму по банковской гарантии, даже если гарантийное обязательство прекращается.
———————————
См также: Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11 декабря 2012 г. N 9053/12 // СПС «КонсультантПлюс».
Б. В силу императивных указаний гражданского законодательства погашаются побочные обязательства, обеспечившие обязательства доверителя, — договоры залога и поручительства.
———————————
См.: п. 1 ст. 352 и ч. 1 ст. 367 ГК РФ.
Следовательно, банк лишается возможности возмещения своих убытков за счет залога в случае осуществления выплат бенефициару после погашения основного долга.
Банк может использовать следующие методы для минимизации описанных рисков:
1. Выдача отзывной гарантии с указанием оснований для ее отзыва — «объявление принципала и (или) поручителя, и (или) залогодателя несостоятельными (банкротами) в порядке, установленном действующим законодательством».
2. Указанием в гарантии в качестве обязательного документа, прилагаемого к требованию бенефициара, является вступившее в законную силу решение суда о взыскании задолженности по основному обязательству принципала. В случае проведения конкурса получить такое решение будет сложно, так как в силу абзаца второго п. 1 ст. 63 Закона о банкротстве, со дня введения наблюдения требования кредиторов по денежным обязательствам и по уплате обязательных платежей, за исключением текущих платежей, могут быть предъявлены только в рамках дела о банкротстве на основании ст. 71, 100 Закона о банкротстве. По результатам рассмотрения заявлений кредиторов выносится судебное решение, а не решение суда. Когда основной долг погашен.
3. Использование конструкции условной сделки, соответствующей положениям ст. 157 ГК РФ. Например, выдача гарантии под разрешительным условием: «Исполнение долга гарантирую только в случае действия основного договора». Справедливость таких гарантий подтверждается судебной практикой.
———————————
Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 31 мая 2005 г. N 929/05 по делу N А70-1565/23-2004 // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 2005. № 9; Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 23 декабря 2009 г. N КГ-А40/12357-09-1.2 // СПС «КонсультантПлюс».
4. Включение в договор о выдаче гарантии лиц, участвующих на стороне доверителя, за исключением непосредственного доверителя, ипотечного должника, поручителя с закреплением солидарной ответственности. При этом ликвидация принципала или иного обязанного лица не будет свидетельствовать о расторжении договора о выдаче банковской гарантии и дополнительных (обеспечительных) договоров. Статья 379 ГК РФ не увязывает право гаранта на обращение с действительностью договора поручительства. Таким образом, в силу рассматриваемой конструкции, даже если договор поручительства будет расторгнут и банк должен будет уплатить суммы поручительства, он не потеряет права обжалования в отношении должников.
5. Включение в договор о выдаче банковской гарантии условия об обязанности принципала уплатить поручителю сумму гарантии в случае банкротства обязанных лиц. Как вариант — условие увеличения комиссии за выдачу банковской гарантии до размера банковской гарантии и установление жестких сроков ее уплаты в случае банкротства обязанных лиц.
Первые два способа не могут быть использованы при выдаче гарантий в соответствии с законодательством: фискальные, таможенные, договорные. Поскольку императивное требование того же является безотзывным, дополнительно определяется закрытый перечень документов, по которым гарант обязан произвести платеж бенефициару.
———————————
Статья 45 Федерального закона от 5 апреля 2013 г. N 44-ФЗ «О системе договоров в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» // СПС «КонсультантПлюс»; Изобразительное искусство. 74.1 НК РФ // АТП «КонсультантПлюс»; Изобразительное искусство. 141 Федерального закона от 27 ноября 2010 г. N 311-ФЗ «О таможенном регулировании в Российской Федерации» // СПС «КонсультантПлюс»; Постановление Правительства Российской Федерации от 8 ноября 2013 г. N 1005 «О банковских гарантиях, используемых для целей Федерального закона «О системе договоров в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальный» // АТП «КонсульторПлюс».
С учетом проведенного ранее анализа законодательства и судебной практики кредитным организациям необходимо очень внимательно, анализируя все возникающие риски, подходить к выдаче долгосрочных гарантий.
Если вы не нашли нужной информации на этой странице, попробуйте воспользоваться поиском по сайту:
В одном из недавних дел Экономический стол Верховного суда объяснил, как разрешать споры, когда обанкротившийся банк требует от принципала доплаты за банковскую гарантию после ее получения. Три инстанции отказали БФГ-Кредит, подавшему иск к «Технострою» на 14,7 млн руб. (Файл № A40-75361/2017). С 2014 года компания получила от банка необходимое обеспечение госконтрактов: строит детские сады, школы и другие объекты.
ВС рассказал, что станет с банковской гарантией после краха банка
В одном из недавних дел Экономический стол Верховного суда объяснил, как разрешать споры, когда обанкротившийся банк требует от принципала доплаты за банковскую гарантию после ее получения. Три инстанции отказали БФГ-Кредит, подавшему иск к «Технострою» на 14,7 млн руб. (Файл № A40-75361/2017). С 2014 года компания получила от банка необходимое обеспечение госконтрактов: строит детские сады, школы и другие объекты.
Но «Технострой» полностью не выплатил по гарантиям, остался в долгу перед «БФГ-Кредит». Отсудить долг банк решил после того, как лишился лицензии и был признан неплатежеспособным. Но три авторитета отвергли его. Они посчитали, что с момента отзыва лицензии БФГ-Кредит больше не может выполнять свои обязательства по банковским гарантиям, в том числе по оплате бенефициару. Учреждение не вправе требовать вознаграждения за услуги, если эти услуги запрещены законом, пояснили суды.
Экономический совет с ними не согласился. Он напомнил, что отзыв лицензии и банкротство не снимают обязательств банка перед кредиторами. Наоборот, бенефициар может получить исполнение в форме и размере, установленных законом о банкротстве. Конечно, это будет только часть денег и с нарушением срока, но банковская гарантия не потеряла своего назначения, говорится в определении.
Конечно, это не та ценная бумага, которую может выпустить надежный банк, не имеющий проблем с ликвидностью. Качество банковской гарантии явно снизилось. Но и подрядчику удалось получить выгоду, поскольку он получил госконтракты с помощью невыплаченных гарантий. Поэтому Верховный суд поручил оценить, что сделал банк по договору, а что сделал принципал, и в какой мере это равнозначно. Для этого, возможно, необходимо было привлечь специалистов или назначить экспертизу, которая определяла бы экономическую эффективность гарантий в течение всего срока их действия, говорится в экономической таблице. Он отправил дело на новое рассмотрение, чтобы первая инстанция могла определить сумму долга перед «БФГ-Кредит».
«С одной стороны, после банкротства банка качество банковских гарантий снизилось. С другой стороны, подрядчику тоже удалось получить прибыль», — отметили в хозяйственном управлении.
Верховный суд не пошел по формальному пути и не отказал банку, поставив директора в более выгодное положение, говорит Александр Беляев из КСК Групп КСК Групп Федеральный рейтинг Группа Private Equity Консалтинг и налоговые споры (Налоговый консалтинг) 17 место в доход на одного юриста (менее 30 юристов) 37 место по доходу × . По словам юриста, вознаграждение за комиссию может взиматься с учетом срока, в течение которого он обеспечивал исполнение госконтракта, до момента отказа от него госзаказчика.
СМИ и технологии) 4 место По доходу 6 место По доходу на одного юриста (более 30 юристов) 10 место По количеству юристов Профиль компании × . «Думаю, его стоимость будет стремиться к нулю и мало кто будет заинтересован в его восстановлении», — предполагает эксперт. По его словам, позиция Верховного суда пригодится в более редком случае, когда нелицензированный банк находится в процедуре принудительной ликвидации для достаточности имущества, а не в процессе банкротства. Тогда бенефициару повезет: он сможет получить все деньги, пусть и с задержкой, когда нелицензированный банк находится в процессе принудительной ликвидации для достаточности активов, а не в процессе банкротства. Тогда бенефициару повезет: он сможет получить все деньги, хотя и с задержкой, когда банк без лицензии находится в процессе принудительной ликвидации в связи с достаточностью активов, а не в процессе банкротства. Тогда получателю повезет: он сможет получить все деньги, хоть и с задержкой.
В одном из недавних дел Экономический стол Верховного суда объяснил, как разрешать споры, когда обанкротившийся банк требует от принципала доплаты за банковскую гарантию после ее получения. Три инстанции отказали БФГ-Кредит, подавшему иск к «Технострою» на 14,7 млн руб. (Файл № A40-75361/2017). С 2014 года компания получила от банка необходимое обеспечение госконтрактов: строит детские сады, школы и другие объекты. Sirena-p. ru «С одной стороны, после банкротства банка качество банковских гарантий упало. С другой стороны, подрядчику удалось получить и собственную выгоду: «Экономический колледж..