Поскольку банковская гарантия выдается в обеспечение договорных обязательств по 44-ФЗ, составителям следует ссылаться на эту норму закона и указывать в протоколе все сведения, требуемые нормативными актами КФК (ст. 45 44-ФЗ). Помимо количества и срока действия, в содержание входят:
Банковские гарантии по 44-ФЗ: зачем, как выглядят, где получить
Банковская гарантия по 44-ФЗ – это финансовый инструмент, которым поставщик гарантирует свою заявку на участие в приобретении или выполнение договорных обязательств. С 2022 года правила изменятся.
Область применения в госзакупках
Клиенты защищены от ненадлежащего исполнения поставщиками своих договорных обязательств, а действующее договорное законодательство предусматривает страхование участников государственного заказа. В целях защиты клиентов банковская гарантия при государственных закупках используется для обеспечения заявок участников торгов и выполнения договорных обязательств со стороны победителя. По сути, это банковская запись, официальное обязательство кредитной организации покрыть убытки заказчика в установленном размере в случае неисполнения поставщиком договора.
Объясним простыми словами, что такое банковская гарантия по госзаказу по ФСК. Результатом электронных договорных процедур является договор, заключаемый на поставку товаров, выполнение работ или оказание услуг. В качестве гарантии выполнения договорных условий подрядчик предоставляет клиенту документ банковской гарантии.
В регистрации установлено, что в случае ненадлежащего, некачественного или ненадлежащего исполнения поставщиком своих договорных обязательств кредитная организация (гарант) возмещает заказчику указанную сумму денег. При наступлении страхового случая банк выплатит эти деньги клиенту, при этом потребовав от исполнителя регрессивного возмещения произведенных выплат. То есть банковская гарантия исполнения договора по 44-ФЗ выполняет функцию страхового финансового инструмента при заключении договора.
Воспользуйтесь бесплатными инструкциями от экспертов КонсультантПлюс, чтобы получить безошибочную банковскую гарантию.
Нормативная база
Гарантийные обязательства регулируются гражданским законодательством – п. 4 ст. 368 ч. 1 ГК РФ. А в сфере госзакупок предоставление банковской гарантии по 44-ФЗ подробно расписано в ст. 45. По закону о контрактной системе признается, что это наиболее надежная форма получения контрактов. Участники государственного заказа оформляют гарантийные документы в обеспечение заявок на участие в электронном контрактовании и исполнение государственных контрактов (абз. 4 п. 1 ПП РФ от 30.05.2018 № 626).
Такие самостоятельные долговые обязательства выпускаются только отдельными учреждениями (п. 28 ст. 5 360-ФЗ):
Разновидности банковских гарантий
В сфере государственных закупок банковская гарантия, которая выдается специально для тендеров, используется с целью снижения прямых финансовых рисков клиента. Они возникают из-за недобросовестного поведения победителя аукциона.
Однако разновидностей довольно много. Гражданское законодательство классифицирует залоговые обязательства следующим образом:
Отзывные и безотзывные. Первый разрешено отменить, изменить или отменить. А второй выдается без возможности отзыва. Его нельзя исправить или признать недействительным. Прямое и косвенное. Директ выдается непосредственно банком, через который осуществляется платеж. Косвенные гарантии предоставляются кредитной организацией, выступающей в качестве посредника. Ограниченный и неограниченный. Он выдается бессрочный, если банк отвечает по всем обязательствам кредитора, и ограниченный, если банк несет частичную ответственность. Условное и безусловное. Условное обязательство выполняется только при соблюдении строго определенных условий. Безусловное не ограничено договорными условиями. Договор и оплата. Договорная – это запись по гарантийным обязательствам: копия или оригинал банковской гарантии передается клиенту в соответствии с ФЗ 44 или 223. А платежом является кредит по специализированным документам (вексель, аккредитив, инкассо). Простые, синдицированные, встречные гарантии. Кредитная организация оформляет простой гарантийный документ на организацию-заказчика по требованию исполнителя. Синдицированный требуется поставщику, у которого нет достаточного количества наличных денег для выполнения своих обязательств. Под встречной гарантией понимается перенаправление финансовых обязательств в другой банк, выбранный участником государственного заказа.
Кто участвует в процедуре
Это платная услуга от банка, которая является своего рода кредитным обязательством. Участник договора после подачи заявления в банк проводит финансовую операцию, выплачивает заемные средства и заключает полноценный договор. С юридической точки зрения в таком соглашении участвуют три стороны: бенефициар, являющийся заказчиком, принципал или участник контракта и поручитель-кредитор.
Кредитор гарантирует правильное исполнение государственного контракта, поэтому принимает на себя гарантийные обязательства, при этом принципалом является сторона в лице поставщика, обратившегося за услугой в кредитную организацию. Выгодоприобретатель, или клиент, является участником сделки, который страхует себя от несоблюдения условий договора и на основании этого устанавливает требование банковской гарантии. В этом договоре заказчик является бенефициаром. Регламентом оговаривается, нужен ли клиенту оригинал банковской гарантии по 44-ФЗ – нет, поставщик размещает в торговом зале сканированное изображение бумажной записи или электронного документа, подписанного усиленной электронной подписью (ч. 1 ст. 60 44 — ЗФ). Клиенту не требуется исходный BG.
Структура банковской гарантии
Документ банковской гарантии не имеет унифицированной формы. Также нет единых требований к его структуре и содержанию. Он составляется банками бесплатно, но необходимо соблюдать рекомендации, указанные в 44-ФЗ.
Во-первых, регистрация оформляется только в тех банках, которые указаны в специальном списке Минфина (ст. 74.1 НК РФ). Он постоянно обновляется: прежде чем заключать договор банковской гарантии, клиент должен ознакомиться с текущим перечнем Минфина.
Во-вторых, в тексте документа должны быть указаны основные параметры соглашения сторон. Существенными условиями являются срок действия гарантийных обязательств и их размер.
Поскольку банковская гарантия выдается в обеспечение договорных обязательств по 44-ФЗ, составителям следует ссылаться на эту норму закона и указывать в протоколе все сведения, требуемые нормативными актами КФК (ст. 45 44-ФЗ). Помимо количества и срока действия, в содержание входят:
- обязательства поставщика (принципала); обязательства кредитора (гаранта); сведения о заключенном между сторонами договоре; условие о фактическом зачислении денежных средств на расчетный счет клиента из банка, об уплате поручителем пени за каждый день просрочки; прочие резервы.
Порядок оформления
Как и любая банковская услуга, предоставление залоговых обязательств по исполнению государственного контракта требует специальной регистрации. Поскольку поручитель выступает страховщиком и рискует своими деньгами, он предъявляет особые требования к провайдеру, точнее, к его добросовестности и финансовому состоянию.
Каждая кредитная организация устанавливает свой порядок и состав документации, прилагаемой к доверителю. Вот обобщенный перечень документов, которые банки требуют от контрагента при выдаче залоговых обязательств:
- форма адреса; копии регистрационных документов в ИФНС (ИНН и КПП, свидетельство о государственной регистрации), действующая выписка из ЕГРЮЛ; копия протокола собрания учредителей или решения единственного учредителя (нотариально заверенная); список всех членов общества с паспортными данными; все имеющиеся лицензии и сертификаты, относящиеся к основной деятельности; документы, подтверждающие правомерность действий руководства; копия проекта договора страхования; бухгалтерская (бухгалтерский баланс и приложения) и бухгалтерская отчетность за последний отчетный период; подтверждение отсутствия задолженности; справка об успешном выполнении обязательств по аналогичным договорам и др.
Тарифы на банковскую гарантию
Банк берет определенную комиссию за предоставление данной услуги. Стоимость напрямую зависит от объекта покупки, цены договора, срока действия банковской гарантии. В среднем комиссия кредитора рассчитывается в размере от 2 до 10% от суммы залоговых обязательств. Многие поручители прописывают в договоре фиксированный минимальный размер вознаграждения, ниже которого оплата услуг невозможна, независимо от стоимости самого поручительства.
Проверка банковской гарантии
Ранее после выдачи официальных гарантийных обязательств специалист кредитной организации вносил сведения о выданных БГ в реестр банковских гарантий. Сведения вносились в ОВОС в срок, не превышающий 1 рабочий день после вручения поставщику гарантийной регистрации или ее корректировки. По состоянию на 01.07.2018 такие данные в Единой информационной системе больше не публикуются (ч. 8.1 ст. 45 44-ФЗ).
Существует ошибочное мнение, что клиент должен приложить в ЕИС банковскую гарантию по 44-ФЗ; нет, БГ не публикуется отдельно в Единой информационной системе, достаточно только электронной торговой площадки. Но клиент должен проверить действующие банковские гарантии. Записи проверяются на официальном сайте ЦБ в блоке справочника кредитных организаций.
Сумма и срок банковской гарантии по 44 ФЗ, используемой при государственных закупках, определяется в зависимости от вида документа. Перечень требований к БГ, предоставляемых поставщиком ТРУ, государственный заказчик указывает в закупочной документации.
Банковская гарантия по 44-ФЗ: требования, сроки
Банковская гарантия (БГ) – эффективный инструмент защиты, минимизирующий риски, связанные с недобросовестностью контрагентов. Выдача документа осуществляется кредитно-финансовыми организациями, гарантирующими бенефициару (клиенту) исполнение принципалом (поставщиком ТРУ) возложенных на него обязательств. Использование гарантий широко распространено в госзакупках по 44-ФЗ.
Что такое банковская гарантия по 44-ФЗ
Банковская гарантия по 44-ФЗ представляет собой документ, выдаваемый в бумажном или электронном формате. В документе указывается, что в случае наступления гарантийного случая банковское учреждение выплатит бенефициару заранее установленную сумму. Это позволит госзаказчику, пострадавшему от недобросовестного контрагента, покрыть убытки.
Документ выдается банком по инициативе физического или юридического лица, обратившегося в учреждение банка с соответствующим заявлением. Все расходы, связанные с выполнением БГ, несет директор.
Виды банковских гарантий
БГ можно разделить на отзывные и безотзывные. При проведении государственных закупок по 44-ФЗ использование отзывных гарантий запрещено.
На аукционах, проводимых по 44-ФЗ, используются 3 вида гарантийных документов:
Оформление документов происходит на разных этапах госзакупок. Размер суммы гарантии зависит от типа БГ.
Банковская гарантия на обеспечение заявки 44 ФЗ
При проведении государственных закупок существует риск того, что субъект хозяйствования, выигравший аукцион, откажется от заключения договора.
Таким образом, условием допуска физического или юридического лица к участию в торгах является обязательное оформление гарантийного требования в форме банковской гарантии.
Если представитель компании, признанной победителем аукциона, уклонится от заключения договора, банк перечислит сумму гарантии государственному заказчику, таким образом компенсируя убытки.
Банковская гарантия на исполнение контракта 44 ФЗ
В целях минимизации риска убытков из-за действий недобросовестных подрядчиков 44-ФЗ предусматривает предоставление поставщиком ТРУ БГ гарантии исполнения договора.
Данный вид гарантии позволит государственному заказчику покрыть убытки в случае ненадлежащего исполнения исполнителем своих обязательств. Банк, выступающий гарантом, при наступлении гарантийного случая выплачивает госзаказчику заранее установленную сумму.
Банковская гарантия 44фз на обеспечение гарантийных обязательств
В отличие от банковских гарантий обеспечения заявки и исполнения договора, использование которых является обязательным для проведения торгов по 44-ФЗ, необходимость предоставления исполнителем БГ в обеспечение залоговых обязательств определяется по усмотрению государственного заказчика.
Чаще всего этот документ требуется при покупке ТРУ, что подразумевает гарантийный срок и гарантийное обслуживание.
Условия банковской гарантии по 44 ФЗ: размер, срок действия
Сумма и срок банковской гарантии по 44 ФЗ, используемой при государственных закупках, определяется в зависимости от вида документа. Перечень требований к БГ, предоставляемых поставщиком ТРУ, государственный заказчик указывает в закупочной документации.
Банковская гарантия в обеспечение заявки предполагает оплату суммы от 0,5% до 5% НМЦК. Срок действия БГ должен заканчиваться не менее чем через 2 месяца после последнего дня получения предложений от участников торгов. Заключение договора с банком осуществляется до подачи компанией или индивидуальным предпринимателем заявки на участие в государственных закупках.
Банковская гарантия исполнения контракта предусматривает размер поручительства от 0,5% до 30% НМЦК. При этом сумма гарантии может быть равна сумме аванса, который не может превышать 50% НМКК.
Срок действия БГ должен заканчиваться не ранее чем через 30 дней со дня исполнения представителем бизнеса договорных обязательств перед госзаказчиком. Заключение договора с банком о предоставлении гарантии должно быть осуществлено в течение 5 (календарных) дней с момента публикации государственным заказчиком договора на ЕТС.
Банковская гарантия исполнения гарантийных обязательств допускает размер гарантии не более 10% НМКК. Договор БГ составляется в период между заключением договора с госзаказчиком и подписанием акта приема-передачи. Срок действия документа зависит от типа поставляемых ТРУ.
Содержание банковской гарантии по 44-ФЗ
Текст документа должен содержать следующую информацию:
- размер гарантийной суммы, выплачиваемой банком бенефициару в случае невыполнения принципалом договорных обязательств; обязательства провайдера ТРУ; период действия; перечень документации, предоставляемой бенефициаром при наступлении гарантийного случая; положение о том, что исполнение финансовым учреждением обязательств по ГБ рассматривается как перечисление денег на счет бенефициара; положение об уплате банком пени бенефициару в размере 0,1% от суммы долга за каждый день просрочки в случае просрочки перечисления суммы гарантии; положение о бесспорном списании денежных средств с банка в случае неуплаты суммы гарантии в пятидневный срок.
Порядок и сроки оформления банковской гарантии
Для получения БГ представители бизнеса, участвующие в госзакупках, подают в банковское учреждение гарантийные запросы, а также предоставляют документацию по выбранному банковскому продукту.
Подача бумажных документов осуществляется лично путем посещения отделения банка, документы в электронном формате подаются онлайн. В комплект поставляемой документации может входить разработанный заказчиком БГ.
Банк проверяет и анализирует полученные документы, после чего принимает решение о выдаче БГ или об отказе в ее выдаче. Если решение принято в пользу клиента, между доверителем и банком заключается договор.
При выдаче залога в крупном размере может потребоваться залог и оформление договора залога. Аналогичным образом, банковский продукт может содержать условие о необходимости открытия расчетного счета принципалом.
После того, как клиент соответствует всем требованиям и оплачивает услуги банка, финансовое учреждение приступает к выдаче гарантии. Процедура регистрации предусматривает обязательную регистрацию документа в ERBG.
Банковские гарантии по 44 ФЗ на бумажном носителе выдаются клиенту лично при посещении банка или доставляются почтовой службой. Клиент получает электронные БГ через электронный документооборот.
Оформление БГ без залога занимает 3-5 дней, если оформление осуществляется в стандартном режиме, или 1 день, если документ оформляется по ускоренной процедуре. Регистрация БГ на крупные суммы, связанные с обременением имущества, длится дольше.
Банковская гарантия по 44 ФЗ: требования к банковским учреждениям
В соответствии с требованиями 44-ФЗ только банковские учреждения, включенные в перечень, созданный на основании ст. 74.1 НК РФ. Этот список составляется Министерством финансов Российской Федерации и регулярно обновляется.
- финансовая устойчивость: кредитные рейтинги не ниже «ruB» по шкале «Эксперт-РА» и «B(RU)» по рейтингу АКРА; достаточный объем собственных средств – не менее 300 000 000 рублей (расчет ведется по методике ЦБ РФ).
На данный момент существует список, утвержденный Минфином РФ 16 июня 2021 года, в который входит 191 банк.
Какие документы запросит банк
Перечень документов, которые физическое или юридическое лицо должно предоставить для регистрации БГ, определяется каждым банком индивидуально. Некоторые банки, стремясь привлечь больше клиентов, сокращают список необходимой документации до минимума.
Однако следует понимать, что в банковском деле существует правило: чем меньше информации о себе предоставляет клиент, тем выше риск, и, соответственно, выше процентная ставка.
Традиционно в перечень ценностей, предоставляемых для получения банковской гарантии, входят:
- заявление в виде анкеты; копии паспортов должностных лиц и учредителей юридического лица/копия паспорта индивидуального предпринимателя; бухгалтерская и налоговая отчетность за необходимый период; копия правоустанавливающих документов со всеми изменениями и дополнениями; копия свидетельства о постановке на налоговый учет; свидетельство о государственной регистрации (выписка из ЕГРЮЛ/ЕГРИП); копии документов, подтверждающих правомерность исполнительного органа юридического лица; иные документы на усмотрение банка.
В случае выдачи банковской гарантии под залог высоколиквидных активов клиент обязан предоставить документы, характеризующие актив, а также документы, подтверждающие право собственности на предмет залога.
Если клиент не предоставит требуемый банком документ, финансовое учреждение может отказать в предоставлении БГ.
Как банки рассматривают заявки
Порядок рассмотрения заявок на выдачу БГ разными банковскими учреждениями может несколько различаться. В большинстве случаев банки выдают беззалоговые электронные гарантии, которые оформляются без личного посещения клиентом отделения.
ИП или компания предоставляет пакет документов, необходимый для оформления БГ, по электронной почте или через личный кабинет на портале банка. Однако некоторые финансовые организации не работают с электронной документацией и требуют личного присутствия клиента в отделении банка.
После того, как банк получает документы, ответственные сотрудники анализируют финансовые показатели физического или юридического лица. Для этого данные из налоговой и бухгалтерской отчетности, а также информация, полученная из других источников, вводятся в специальную программу, автоматически определяющую соответствие показателей клиента установленным требованиям.
Кроме того, проводится репутация клиента и связанных с ним лиц, кредитная история, наличие закрытых госконтрактов и другие процедуры, предусмотренные регламентом. При соответствии клиента всем требованиям и отсутствии причин, являющихся непреодолимыми препятствиями для выдачи БГ, принимается решение о выдаче документа.
Когда клиенту необходим залог 44 ФЗ на крупную сумму, БГ оформляется под залог высоколиквидных активов. Субъект хозяйствования должен предоставить подтверждение своего права собственности на имущество, которое станет залоговым обеспечением.
Банк оценивает стоимость залога. Если представленный клиентом актив соответствует критериям банковского учреждения и его стоимость сопоставима с размером суммы залога, заключается договор залога.
На завершающем этапе сотрудник банка должен убедиться, что клиент выполнил все требования для получения БГ, например, открытие счета в банке. При соблюдении всех условий клиент и банк подписывают договор на предоставление БГ, на основании которого оформляется документ с последующей его регистрацией в ЕРБГ.
Почему банки отказывают в выдаче гарантий
Выдача БГ осуществляется банками на основании внутренних регламентов, содержащих критерии оценки клиентов и перечень требований. Резервирование производится каждым банком самостоятельно. Если коммерческий представитель, обратившийся в банк, не соответствует нормативным показателям, в выдаче БГ будет отказано.
Наиболее распространенными причинами отказа в выдаче документа являются:
- подача неполного пакета документов; размер договора и сумма банковской гарантии в соответствии с 44 ФЗ не соответствуют масштабу деятельности хозяйствующего субъекта; плохие финансовые отчеты; убыточная деятельность; плохая репутация и плохая кредитная история; высокая кредитная нагрузка; отсутствие опыта исполнения госконтрактов; наличие задолженности перед бюджетом; возбуждение дела о банкротстве и ликвидации; короткий период деятельности (недавно зарегистрированные юридические и физические лица).
Банки относят выпуск БГ к кредитным операциям, поэтому тщательно контролируют платежеспособность доверителей. В процессе анализа учитывается репутация не только клиента, но и связанных с ним людей. Основаниями для отказа могут служить банкротство, наличие уголовного дела и плохая кредитная история связанного лица.
Почему госзаказчик может отказаться принять БГ
Госзаказчик не может принять БГ, если документ не соответствует нормам, установленным 44-ФЗ, а они также содержатся в закупочной документации. Причиной отказа может быть:
- невключение документа в ERBG; ошибки и неточности в тексте; документ выдан банком, не имеющим права предоставлять БГ по 44-ФЗ; указана не вся информация, отображение которой на БГ регламентируется 44-ФЗ; сумма гарантии не соответствует сумме гарантии, указанной в договорной документации.
Крупные государственные клиенты часто составляют список банков, чьи гарантии они готовы принять. Как правило, это крупные банковские учреждения страны, которые финансово очень устойчивы и не подвержены риску банкротства.
Причинами отказа от приемки БГ клиентом являются:
Банковская гарантия по 44-ФЗ. Требования, сроки действия, получение и проверка
Исполнение договора по 44-ФЗ является обязательством поставщика перед государственным или муниципальным заказчиком в виде денежных средств или банковской гарантии.
После выигрыша покупки на предоставление банковской гарантии остается всего несколько дней. Поэтому рекомендуем заранее получить банковскую гарантию.
Срок банковской гарантии по 44-ФЗ
При выборе провайдера участник вправе предоставить банковскую гарантию в 3-х случаях:
Если оно предоставляется в качестве обеспечения заявки, оно должно быть действительно в течение как минимум двух месяцев с даты закрытия заявок. При подписании договора предъявляется как гарантия исполнения договора. При этом срок действия банковской гарантии должен не менее чем на один месяц превышать срок исполнения обязательств, которые вы предоставляете указанной банковской гарантией, в том числе в случае изменения этого срока в соответствии со ст. 95 44-ФЗ. В случае, когда банковская гарантия гарантирует гарантийные обязательства, ее срок должен превышать срок исполнения таких обязательств не менее чем на один месяц. На это указал Минфин в официальном письме № 24-03-07/63253 от 19.08.2019.
Поэтому срок предоставления банковской гарантии по 44-ФЗ в качестве обеспечения заявления, в качестве обеспечения исполнения договора и в качестве обеспечения залоговых обязательств различен. Это следует учитывать при обращении в банк или иные кредитные организации за банковской гарантией.
Начало срока действия банковской гарантии
Гарантия должна быть получена до подписания контракта и, как правило, вступает в силу с даты выдачи.
Совет: Бывают нестандартные ситуации, к которым нужно относиться очень внимательно. В большинстве случаев это происходит с недобросовестными банками, в тексте документа указаны обстоятельства, при которых БГ вступает в силу. Например, бенефициар должен письменно подтвердить получение документа от гаранта, и только после получения этого письма банком начинается действие гарантии. Но если его нет, то в случае возникновения проблем заказчик не будет иметь права на компенсацию понесенного ущерба, потому что его БГ так и не вступила в силу.
Но если работы, предусмотренные договором, начинаются позже, например, сезонные работы, закупка которых производится заказчиком заранее, гарантийный срок начинает действовать с определенной даты, а не с даты выдачи гарантии.
Поэтому перед выдачей гарантии важно точно знать, с какого дня она начнет действовать (с даты выдачи или позже, когда начнутся работы по договору). Эту информацию можно найти в контрактной или аукционной документации.
Окончание действия банковской гарантии
В искусстве. 96 ФЗ-44 устанавливает общее правило действия поручительства в отношении срока действия договора.
Срок банковской гарантии определяется с учетом требований статьи 96 44-ФЗ, устанавливается по усмотрению клиента и должен превышать срок договора не менее чем на один месяц.
Время рассмотрения заказчиком
При выдаче гарантии банк выдает участнику проект, который может быть представлен клиенту на рассмотрение. Клиенты принимают текст проекта БГ как в письменной форме, так и в виде электронного документа. После того, как клиент принял документ, у него есть 3 рабочих дня на его рассмотрение. За это время вы можете принять проект, либо сообщить причины отказа. Перед подписанием договора клиент должен убедиться, что информация о БГ появилась в реестре ОВОС.
Можно ли изменить срок банковской гарантии?
Срок действия банковской гарантии указывается в ее тексте. Но в некоторых случаях срок действия БГ может быть изменен:
Срок исполнения госзаказа продлен и БГ эти сроки не соблюдает. В этой ситуации необходимо обратиться в банк, выдавший ее, и продлить гарантию на требуемый срок. Берется новая (измененная) дата окончания договора и к ней добавляется не менее 1 месяца, как указано в 44-ФЗ. Контракт был выполнен быстрее оговоренного срока. В этом случае период БГ может быть уменьшен. Для этого необходимо вернуть документ в банк. Некоторые банки возмещают провайдерам часть уплаченной комиссии. Если договор долгосрочный и поставщик будет выполнять работы в течение нескольких лет, банк может рекомендовать выдать гарантию на 1 год и продлевать ее раз в год. Это условие указывается в тексте безотзывной банковской гарантии.
Таким образом, существует множество нюансов при выдаче банковской гарантии.
Что делать если в договоре не указан срок банковской гарантии
Срок банковской гарантии является обязательным условием договора между гарантом (банком, страховой организацией или иным хозяйствующим субъектом) и принципалом (должником по гарантированной сделке). В его отсутствие сделка не считается заключенной. Следовательно, если срок не согласован между должником и банком, то договор недействителен. В этом случае кредитная организация не обязана платить бенефициару, но должник также вправе не платить банку вознаграждение за предоставление гарантии от его имени.
Иногда вместо конкретного срока банковской гарантии (день, месяц и год прекращения действия гарантии) стороны договора указывают что-то вроде: «До полного исполнения обязательств по договору между принципалом и бенефициаром. Такой подход совершенно неприемлем. Должен быть указан точный срок действия гарантии. В противном случае можно считать, что банк не давал гарантии.
Однако следует отметить, что ссылка на событие, которое неизбежно произойдет, допускается в качестве ограничения по времени. Этот вариант ст. 190 ГК РФ вполне допустимо. Но если это событие не является неизбежным, можно считать, что время действия не запоминается.
Что делать при нарушении срока банковской гарантии?
При нарушении срока действия банковской гарантии восстановить ее с помощью суда не получится. Это прямо установлено в законе. В этом случае действует предварительное условие.
Однако соглашение между банком и принципалом также допускает ситуации, когда меняется срок действия сделки. Это вполне допустимо, если такое условие устраивает всех трех сторон обязательства:
- поручитель — банк, обеспечивающий исполнение должником его обязательств; принципал — лицо, за которого кредитная организация индоссировала; получатель платежа — лицо, получающее платеж.
Поэтому при нарушении срока у сторон договора может быть только два варианта ответа:
Возможности изменения сроков
Несмотря на то, что срок банковской гарантии прописан в ее тексте, бывают ситуации, в которых они могут быть изменены. К таким случаям относятся:
- изменить срок договора, когда первоначально выданная гарантия перестает распространяться на период его исполнения; условия договора выполнены до срока, указанного в договоре; заключение договора производится на длительный срок.
В первой ситуации необходимо обратиться в кредитную организацию с просьбой о продлении срока действия банковской гарантии на требуемый период времени. Если договор заключен на несколько лет, можно воспользоваться опцией предоставления годового продления БГ.
Максимальный и минимальный сроки
Несмотря на то, что в действующем Федеральном законе формально упоминается о необходимости ограничения срока действия банковской гарантии, четких и однозначных критериев до сих пор нет. Есть общие положения:
- В сфере государственных закупок срок может быть короче срока подачи заявки максимум на два месяца. Если банковская гарантия используется в качестве обеспечения исполнения обязательств по договору, срок ее действия должен быть не менее чем на один месяц больше срока действия договора.
Во втором варианте указанный период превышения фактически может составлять два или три месяца. Не все провайдеры с этим согласны, однако противоречий с формулировкой закона нет.
Пример расчета периода действия
Приведем наглядный пример, как рассчитать срок действия банковской гарантии по 44 ФЗ при обеспечении договора.
Шаг 1. Рассчитываем общую продолжительность контракта. Что по соглашению сторон государственный контракт действует до окончания года празднования, до 31.12.2020.
Шаг 2. Установите срок выполнения работы. В этом блоке стороны договорились, что работы завершатся 09.11.2020.
Шаг 3. Определить гарантийный срок результата контракта. Прошло 12 месяцев с момента подписания акта о прохождении обучения. Протокол подписан обеими сторонами в установленную дату — 09.11.2020.
Шаг 4. Рассчитайте срок действия банковской гарантии по 44 ФЗ при страховании договора. Страховка действительна до 12.09.2020.
Шаг 5. Определим срок обеспечения гарантийных обязательств по государственному контракту. Банковская гарантия распространяется на все результаты выполненных работ до 10.12.2021.
Перечень банков, имеющих право выдавать банковские гарантии
Банковская гарантия является одним из наиболее распространенных способов минимизации рисков: если одна из сторон договора опасается, что другая не выполнит свои обязательства, то она вправе запросить банковскую гарантию в качестве залога. По сути, это письменное обещание банка или страховой компании (гаранта) выплатить определенную сумму денег покупателю продукта или услуги (получателю платежа) по запросу, если подрядчик или поставщик (доверитель) нарушает условия договора или отказывается его выполнять.
Государственные закупки являются наиболее популярной сферой применения данного обязательства, поэтому в дальнейшем мы остановимся на них. Так, в соответствии с Федеральным законом от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ «О системе договоров в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее — 44-ФЗ), финансовое обеспечение необходимо как на этапе подачи заявки на участие в конкурсе, так и для заключения договора с победителем. В большинстве случаев таким обеспечением может быть банковская гарантия. При этом это выгодно всем сторонам: банк получает вознаграждение за выдачу документа, бенефициар получает гарантию возмещения убытков в случае нарушения принципалом договора, а принципал, в свою очередь.
Однако следует отметить, что для использования гарантии обеспечения участия в торгах и аукционах, проводимых в соответствии с 44-ФЗ, необходимо строго соблюдать законодательство. Выдать его может только банк, причем не любой, а по соответствующим требованиям п. 3 ст. 74.1 НК РФ. Итак, на сегодняшний день обязательным для выдачи банковской гарантии является:
- банк имеет лицензию ЦБ РФ на проведение операций. Также к банку не должны применяться меры финансового оздоровления; размер собственных средств (капитала) в размере не менее 300 миллионов рублей; кредитный рейтинг «В — (RU)» АКРА и «ruB-» по шкале рейтингового агентства «Эксперт РА», присвоенный Банком России на дату направления информации; отсутствие задолженности по банковским депозитам, размещенным за счет средств федерального бюджета; участие в системе обязательного страхования вкладов физических лиц.
Перечень кредитных организаций, отвечающих всем указанным параметрам, устанавливается Министерством финансов Российской Федерации. По состоянию на 1 февраля 2019 года в него входило 204 банка. Хотя на начало 2018 года это число достигало почти 350 кредитных организаций. Актуальный список банков, имеющих право выдавать банковские гарантии, можно найти на официальном сайте Минфина России: данные обновляются четыре-пять раз в месяц, в список включены федеральные и региональные банки.
Условия выдачи банковских гарантий
Каждый банк вправе самостоятельно определять большинство требований и условий, при которых будет выдана банковская гарантия. Мы рассмотрим наиболее распространенные параметры, встречающиеся у большинства поручителей.
Требования к заявителю
Банковская гарантия имеет некоторое сходство с кредитным договором: ведь если бенефициар получит по ней средства, то банк, в свою очередь, потребует их возврата от принципала. Поэтому система требований к соискателю аналогична тем, которые возникают при получении кредита: финансовая устойчивость компании, отсутствие задолженностей и просроченных платежей, положительная кредитная история, длительный период работы, предоставление многократных гарантий или облигация. Кроме того, закон требует от банка проверки сведений об учредителе, директоре и главном бухгалтере компании.
Срок гарантии
Согласно № 44-ФЗ гарантия должна действовать не менее одного месяца сверх срока действия договора. Если на поставляемый товар установлен гарантийный срок, он также должен быть включен в срок действия. Расчет начинается с момента получения документа, если иное не указано в самой гарантии.
Как правило, банки указывают, на какой срок они готовы выдать гарантии: например, Сбербанк выдает банковские гарантии сроком действия от 1 до 24 месяцев по общим правилам и до трех лет при соответствии заемщика дополнительным требованиям.
Срок выдачи
При самостоятельном обращении в банк срок ожидания выдачи банковской гарантии составляет две-три недели в зависимости от финансового положения доверителя, вида гарантии, предоставленного обеспечения и выбранной организации-гаранта. Также существуют брокерские организации, которые позволяют клиенту оформить гарантию в более короткие сроки (от трех дней).
Комиссия банка за выдачу банковской гарантии
Размер вознаграждения банку за выдачу гарантии составляет в среднем 2-5%, но обычно не менее 10-20 тыс руб. Не забывайте о дополнительных платежах, которые могут потребоваться: открытие и ведение расчетного счета, штрафы и пени за просрочку возврата денежных средств, оплата в случае наступления гарантийного случая.
Валюта кредита
В большинстве случаев банковская гарантия выдается в рублях, однако при работе с иностранными компаниями по соглашению сторон можно указать другую валюту. Также популярно использование «валютной оговорки» — все платежи производятся в рублях, но равны определенной сумме в иностранной валюте. Для расчетов можно использовать как официальный курс на день проведения операции, так и фиксированный.
Сумма гарантии
Согласно 44-ФЗ, при участии в государственных закупках поставщик обязан предоставить гарантию в размере 0,5-5 % от первоначальной стоимости контракта на этапе подачи заявки и 5-30 % (но не менее суммы аванса), если таковые имеются) — как договоры гарантии исполнения. При работе в рамках Федерального закона от 18 июля 2011 г. № 223-ФЗ «О приобретении товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» максимальный размер гарантии не устанавливается и определяется Организаторы аукциона.
Банки, в свою очередь, самостоятельно определяют минимальный и максимальный размер выдаваемых гарантий. Например, Сбербанк не рассматривает заявки на залог менее 50 тысяч рублей, а верхний предел зависит только от финансового состояния доверителя. ВТБ же устанавливает максимальную сумму залога в 150 млн рублей с залогом или 30 млн рублей без, но не указывает нижний предел. Банк «Кредит-Москва» указывает обе крайние суммы — от 300 тысяч до 10 миллионов рублей.
Срок возмещения платежа по гарантии
Срок, в который гарант обязуется удовлетворить требования бенефициара об уплате оговоренной суммы, обычно указывается в тексте банковской гарантии. В большинстве случаев он составляет до трех месяцев, но при выдаче залога наличными или векселями может составлять всего несколько дней.
Обеспечение
Банк вправе потребовать, чтобы принципал поручился за выданную гарантию. Недвижимость, транспорт, собственность, ценные бумаги или денежные средства, принадлежащие бизнесу, часто выступают в качестве залога. В качестве альтернативы или в дополнение к залогу права собственности банк может потребовать залог. Поручителями могут быть как владельцы основной компании, так и другие физические или юридические лица.
Многие банки также предлагают беззалоговые гарантии, но комиссия в этом случае обычно выше, а возможность одобрения и максимальная сумма ниже.
Страхование
Страхование имущества, служащего залогом при выдаче банковской гарантии, как правило, не требуется. Однако для некоторых категорий имущества, например, при залоге сельскохозяйственных животных, банк может потребовать страхование.
Неустойка за несвоевременное возмещение платежа по гарантийному обязательству
При нарушении банком условий выплаты бенефициару при наступлении гарантийного случая он обязан уплатить штраф. Его размер обычно составляет 0,1% от суммы компенсации за каждый день просрочки.
Процентная ставка при наступлении гарантийного случая
Согласно общему принципу банковской гарантии, если принципал не выполнил свои обязательства по договору с клиентом, банк выплачивает бенефициару оговоренную сумму компенсации. Кроме того, поручитель обращается с регрессными требованиями к доверителю: он должен вернуть банку потраченную сумму и с уплатой процентов за отвлечение средств.
Процентная ставка, как правило, близка к обычной ставке по кредитам: ее размер зависит от финансовой отдачи по основному долгу, наличия залога и обычно составляет от 11 до 25% годовых.
Порядок выдачи банковской гарантии
Для получения гарантии заявителю придется пройти множество этапов, каждый из которых имеет свои особенности и занимает определенное время.
Анализ соответствия требованиям банка и сбор документов. Конечно, все начинается с вопроса о том, в какой банк лучше обратиться за залогом. Ответ будет зависеть от многих факторов: состояния компании, требований организаторов аукциона, требуемой суммы. Продолжительность этого этапа индивидуальна для каждого случая: у кого-то он занимает всего пару дней, кто-то неделями ищет лучшие предложения по условиям выдачи банковской гарантии от топ-25 банков. Анализ и сбор стандартного пакета документов целесообразно начинать заранее, сразу после принятия решения об участии в торгах. Как правило, вам потребуются документы следующих типов:
- юридические — свидетельство о регистрации юридического лица, выписка из ЕГРЮЛ, заверенные копии паспортов учредителей и руководителя, письмо, свидетельство о постановке на учет в налоговом органе, а также справки незадолженностей перед бюджетом и внебюджетными фондами; финансово — бухгалтерская отчетность по формам 1 и 2 за последний год для организаций на общем налоговом режиме или налоговая декларация и выписка из книги учета доходов и расходов для организаций на «упрощенке»; информация о тендере: ссылки на текущий конкурс или аукцион, проект договора и т. д.; документы, подтверждающие благонадежность доверителя – в этот перечень обычно входят документы, свидетельствующие об опыте работы компании, ее положении на рынке, предыдущем участии в торгах и заключенных договорах, отзывах клиентов и т. д. Также при наличии гарантии, документов на его право собственности, актов оценки.
Передача документов в банк. Собрав все необходимые документы, заявитель подает их в банк; этот этап, чаще всего, осуществляется за один день. Однако иногда поручитель требует дополнительной бумажной волокиты, и тогда возрастут временные затраты на период, необходимый для ее подготовки. Анализ документов в банке и принятие решения. На этом этапе банк проверяет достоверность всей предоставленной информации и документов, оценивает кредитоспособность компании и принимает решение о выдаче банковской гарантии или об отказе заявителю. Формально срок проверки составляет около семи дней, но эти сроки часто продлеваются до двух-трех недель, если требуются дополнительные проверки. Заключение договора и выдача гарантии. После одобрения заявки компании предоставляется информация о персональных условиях выдачи гарантии, процентных ставках, а также о своем проекте. После окончательной договоренности принципал заключает договор с банком и выплачивает оговоренную сумму вознаграждения. Затем происходит фактическая передача залога заявителю. Регистрация данных гарантии в Реестре. По закону после выдачи гарантии банк обязан внести соответствующие данные в общий реестр. Это имеет ограничение по времени в один день. Этот этап является заключительным, и сразу после его завершения принципал может использовать банковскую гарантию по назначению.
Безусловно, получение банковской гарантии является крайне выгодным для организаций способом обеспечения своего участия в торгах. Однако процесс выдачи такого документа достаточно длительный и обычно превышает срок заключения договора, в течение которого исполнитель обязан предоставить гарантию. Поэтому большинство компаний вынуждены прибегать к различным методам, чтобы сократить сроки получения банковской гарантии.
Требования, которые могут быть предъявлены заказчиком к БГ
Определившись с размером обеспечения, необходимо внимательно изучить документацию по другим условиям.
— бесспорное списание: при страховании некоторые клиенты отражают в документации требование о включении в текст БГ условия бесспорного списания. Это значит, что если поставщик не выполняет работу по договору, то клиент имеет право обратиться в банк с иском и получить сумму ОИК без лишней бюрократии и процедур.
— предоплата: несомненно, предоплата является приятным бонусом для провайдера, но с другой стороны означает включение в перечень гарантийных обязательств ответственности за возврат предоплаты, из-за чего некоторые банки увеличивают комиссию.
В то же время другие банки нейтрально относятся к наличию авансов в условиях гарантии и не увеличивают свою комиссию. Поэтому будет важно потратить свое время и найти банк с подходящими условиями.
— Форма БГ: Некоторые заказчики предлагают в составе документации свой шаблон (типовой макет) гарантии 44-ФЗ. В большинстве случаев провайдер сам решает, использовать его или нет. И клиенты соглашаются на незначительные изменения со стороны банков.
Однако есть заказчики, которые настаивают на их форме. Но тут возникает другая проблема: все банки выдают гарантии по собственной форме, разработанной их юристами. И есть ряд финансовых учреждений, которые не примут документ в виде клиента.
Есть также банки, которые не откажут в приеме БГ клиента, но сделают это неохотно, за определенную плату.
Поэтому, если клиент предложил свою модель БГ, мы рекомендуем ему заранее сообщить об этом в банк, что позволит ему узнать, согласен он с этой формой или нет. В результате вы сэкономите время и силы.
— специфические требования к тексту БГ: многие клиенты не предлагают шаблон гарантии, а устанавливают ряд требований, которым необходимо соответствовать, например:
- частое требование рассмотрения конфликтных ситуаций в БГ по месту нахождения клиента; обязательство раскрывать перечень обязательств, покрываемых гарантией; некоторые клиенты требуют бумажный БГ, но сейчас это незаконно. Для предоставления OIC будет достаточно электронного документа, заверенного квалифицированной цифровой подписью.
Рекомендация: комплексные требования к банковской гарантии по 44-ФЗ указаны в Постановлении Правительства № 1005, проекте договора, информационной карте, закупочной документации и приложениях.
Нормативная база
Все требования к банковской гарантии перечислены в статье 45 44-ФЗ, а условия ОИК — в статье 96 44-ФЗ.
В этих положениях законодательство отвечает практически на все вопросы, связанные с предоставлением БГ в качестве ОКИ.
Важным нормативным актом, регулирующим требования к тексту гарантии, является Постановление Правительства № 1005 от 11.08.2013 «О банковских гарантиях, используемых для целей Федерального закона «О системе договоров в сфере приобретения товаров», работы, услуги для государственных и муниципальных нужд».
Особенности торгов по Гражданскому Кодексу РФ
Форма заключения договора может быть заменена. Это разрешено действующим законодательством. Например, если ОИС получила на счет клиента собственные деньги, то исполнитель впоследствии вправе заменить их банковской гарантией 44-ФЗ, которая будет уменьшена на сумму уже исполненных обязательств по договору. С клиентом.
Для этого должна быть составлена гарантия, сумма и срок которой должны быть уменьшены пропорционально исполнению контракта.
Основания для отказа в принятии банковской гарантии
Причинами отказа от приемки БГ клиентом являются:
отсутствие сведений о БГ в реестре банковских гарантий; несоблюдение БГ условий, предусмотренных подпунктами 2 и 3 статьи 45 44-ФЗ; бГ несоответствие требованиям, содержащимся в извещении о закупке, приглашении к участию в выборе поставщика (подрядчика, исполнителя), документации о закупке, проекте договора, который заключается с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем).
Важная точка! В случае отказа в приеме БГ заказчик в срок, не превышающий 3-х рабочих дней со дня получения, письменно или в форме электронного документа информирует об этом лицо, предоставившее гарантию, с указанием причин, по которым послужило основанием для отказа.
Возможна ли замена банковской гарантии на другую банковскую гарантию по 44-ФЗ
Гарантия выдается в момент подписания договора, а возврат производится после завершения всех работ и их приемки. Однако в некоторых ситуациях сумма и сроки выполнения условий договора меняются, из-за чего банковская гарантия теряет свою силу. Если клиент может его перевыпустить, то он отправляет новый документ. Обратите внимание, что в большинстве случаев инициатором замены банковской гарантии выступает заказчик, а не поставщик.
Замена банковской гарантии может быть вызвана различными причинами, в том числе форс-мажорными и другими причинами, обоснованными одной из сторон.
Продление и замена банковской гарантии по 44-ФЗ аналогичны порядку первичного получения этого документа. Правила подачи заявления и документов, сроки рассмотрения заявления одинаковы.
Однако есть некоторые тонкости, о которых важно знать заранее. Если вы ошибетесь при выборе банка, вам придется снова менять интересующий нас документ.
Ни в коем случае нельзя пытаться предъявить «серую» гарантию, поскольку такие действия влекут уголовную ответственность: исполнитель будет нести ответственность в соответствии с положениями ст. 159 УК РФ.
Прежде чем запрашивать гарантию в банке, рекомендуется провести анализ и убедиться, что выбранное вами финансовое учреждение входит в список Минэкономразвития. В противном случае он не сможет предоставить вам необходимую бумагу. В нашей стране около 200 из 700 существующих банков получили необходимую аккредитацию, поэтому у вас всегда есть выбор.
Закон 44-ФЗ предусматривает несколько ситуаций, связанных с заменой банковской гарантии:
- Клиент корректирует текст договора, что часто приводит к увеличению стоимости работ. Тогда гарантия уже не может покрывать процент первоначального взноса, указанный в договоре. Размер такого участия может составлять 30% от окончательной цены работ или услуг. При увеличении размера аванса цена банковской гарантии пересматривается, когда ожидается подготовка нового документа. Увеличение аванса требует пересмотра суммы гарантии, то есть новой выдачи документа. На случай возникновения непредвиденных обстоятельств, требующих продления срока договора и банковской гарантии по 44-ФЗ при обеспечении договора. В такой ситуации провайдер должен предпринять какие-то действия, а именно подать новый документ с незаконченным сроком. Также иногда размер обеспечения меняется на объем проделанной работы. Когда гарантии выдаются банком, находящимся в состоянии банкротства или не имеющим на это необходимой лицензии. Любое обязательство в этом случае теряет свою силу, а исполнителю необходимо быстро найти более надежную кредитную организацию и получить документ. По решению участников допускается замена поручительства залогом. Такой подход используется, если компании необходимо вернуть средства в оборот.
Предоставление банковской гарантии считается возмездной сделкой, то есть исполнитель оплачивает ее оформление или комиссию от общей суммы страховки.
Бывает, что нужно срочно поменять этот документ на новый. В таких ситуациях важно:
- Читайте подробно 44-ФЗ, изучайте тонкости выдачи банковской гарантии, чтобы заменить ее в короткие сроки. Либо придется прибегнуть к помощи компании, способной решить эту проблему. Другими словами, вы должны обратиться в Центр поддержки предпринимательства». Уточните сроки замены документа. Если этот срок не указан в договоре, то он составляет до 10 дней. Если за это время вы не успели заменить бумаги, клиент вправе обратиться в суд с иском о совершении злоумышленных действий. Подрядчик не может самостоятельно принять решение о замене или продлении банковской гарантии по 44-ФЗ. Все должно быть согласовано с поставщиком, иначе могут возникнуть споры, которые приведут к расторжению договора. Замена должна быть обоснована, иначе подрядчику придется столкнуться с финансовыми затратами.
Право на использование банковской гарантии регулируется законодательством. Законодательством Российской Федерации установлены строгие правила обеспечения финансовых обязательств при определенных условиях и требованиях к сторонам договора. Неисполнение обязательств влечет за собой отзыв банковской гарантии.
В первой ситуации необходимо обратиться в кредитную организацию с просьбой о продлении срока действия банковской гарантии на требуемый период времени. Если договор заключен на несколько лет, можно воспользоваться опцией предоставления годового продления БГ. Spark-cd. ru Во втором варианте такой срок может составлять два-три месяца. Не все провайдеры с этим согласны, но противоречий с формулировкой закона нет..